当一个行为形式上违反了刑法,实质上具有社会危害性,后果上具有应当受刑罚处罚性,就称之为犯罪。按照犯罪构成的三阶层论当满足主客观相一致,没有违法阻却事由,并且在法律后果承担上没有责任阻却事由,该行为就构成犯罪。前者是从抽象的角度来定义,后者则是从符合犯罪构成要件的具体层面进行规制。犯罪是一个过程,分为完成形态和未完成形态。完成形态就是完全实现了分则条文中规定的全部构成要件,未完成形态则是未能完全实现刑法分则所规定的全部构成要件,需要总则对其进行修正才具有可罚性。比如,熊大想开枪打死光头强,开了两枪光头强倒下,熊大走了,结果光头强没死。根据《中华人民共和国刑法》(以下简称:《刑法》)第232条,熊大以故意杀人的故意开枪,没打死,不符合故意杀人罪的构成要件,同时根据《刑法》第23条,即根据刑法总则的规定,熊大构成故意杀人罪的未遂,对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。值得注意的是,未遂犯只存在于直接故意犯罪中,间接故意、过失犯罪不存在未遂形态,如果既遂成立相应犯罪,未遂不构成犯罪。
犯罪未遂,根据《刑法》第23条,以犯罪着手为起点,因为意志以外的原因未得逞的构成犯罪未遂。关于犯罪的“着手”存在着三种观点:1、行为说2、结果说3、危险说。“行为说”主张只要实施了构成要件的行为就是着手,此观点太绝对,不能做到具体情况具体分析。“危险说”和“结果说”在大部分问题上没有区别,只在隔隙犯中有区别。隔隙犯是指在实行行为与犯罪结果之间存在时间、场所的间隔的犯罪,比如小明想毒死小王,将氢氧化钾邮寄给小王,按照结果说,只有小王收到快递时才着手(到达主义);按照危险说,小明将快递寄送就已经着手(投递主义)。我国才折中说,即危险说。
犯罪未遂是指因没有具备刑法分则的全部构成要件,从而未得逞。对于结果犯,需要造成分则规定的结果;对于危险犯需要发生法定的具体危险状态;对于行为犯,行为完成即成立,此时不要求有危害结果的出现。比如,李思聪想拐卖牛云(女),结果在开往 *** 的火车上,李思聪爸爸李建林带着警察将李思聪拿下。李思聪构成拐卖妇女罪未遂。再比如,云鹏在2路公交车上想破坏交通工具,刚准备动手被便衣警察德刚抓获,其构成破坏交通工具罪未遂;刘华强带着大鹏去杀宋老虎,结果开了一枪打在腿上,此时警报声响起,不得不撤退,成立故意杀人罪未遂。这属于行为犯的未遂。
犯罪未遂分为实行终了的未遂和未实行终了的未遂。这两种未遂都是以行为人主观的认识为标准,但是不得超越犯罪构成的限制。比如:杀人后碎尸,正在碎尸时被抓获是故意杀人既遂,此时已经符合故意杀人的犯罪构成,即使行为人认为自己还未实行完毕,如果按照行为人的标准,碎尸完毕后才是行为完成,那么等于给故意杀人罪加入了碎尸的构成要件,不符合罪刑法定的原则。
未遂分为能犯未遂与不能犯未遂。能犯未遂比较简单,在此不再赘述。不能犯未遂,分为犯罪对象或者犯罪工具不能犯,比如,小明想开枪打死小王,瞄准后却因为没有子弹而未遂,这属于工具不能犯。再比如,杰克想抢劫露西,结果把露西打晕后发现她身无分文。这属于对象不能犯。
还有一种分类将未遂犯分为绝对不能犯和相对不能犯,绝对不能犯不具有侵犯法秩序的危险,不可罚;相对不能犯具有侵犯法秩序的危险性,应当以未遂处罚。
黄轩轩想毒死杨米米,误将白糖当砒霜加入杨米米咖啡里。按照具体危险说,生活中当我们看见一个人给另一个人加糖时都不会想到是在下毒,按照社会一般人的事前的角度考虑,黄轩轩没有侵犯法秩序的危险,不可罚。本案如果按照客观危险说,事后知道黄轩轩拿的是白糖,不可能侵犯法秩序,不可罚,按照这种观点,所有未遂的不能犯都是绝对不能犯,不构成犯罪未遂。但是按照抽象危险说,只要是行为人认为自己是在实施犯罪,一般人都会觉得有危险,因此认为成立未遂犯。按照抽象危险犯的观点,除了迷信犯属于绝对未遂犯以外,其他全部都是相对未遂犯。
对于未遂犯的处罚,根据《刑法》第23条,未遂犯可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
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